О практике применения составов административных правонарушений в сфере технического регулирования

Техническое регулирование является правовой формой государственного регулирования предпринимательской деятельности в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции, процессам ее производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также правовое регулирование отношений в области оценки соответствия.

Таким образом, технические регламенты позволяют осуществлять контроль за соответствием продукции на всех этапах: производства, поставки (включая оптовое звено), розничной продажи, что во многом обеспечивает возможность предупреждения поступления на потребительский рынок небезопасной продукции.

Одной из основных задач Управления является исполнение полномочий по фактам выявленных нарушений действующего законодательства, в том числе технических регламентов с возбуждением дел об административных правонарушениях в соответствии с требованиями КоАП РФ.

В течение 2010 года для специалистов службы были разработаны Роспотребнадзором методические письма по применению каждого нового технического регламента.

В 2012 году Роспотребнадзор и его территориальные Управления уполномочены работать по действующим техническим регламентам РФ, Республика Казахстан (в части обязательных требований РФ), Республика Беларусь, Таможенного союза.

Для повышения правовой грамотности населения и предпринимательских кругов на сайте Управления Роспотребнадзора по Республике Мордовия, размещен список технических регламентов, в том числе и информация по применению технических регламентов.

С января 2012 года перечень составов, по которым может быть назначено административное наказание за нарушение технических регламентов, расширился.

Это 11 составов статей 14.43 (3 состава), 14.44 (3 состава), 14.45 и 14.46 (2 состава) и 19.5 (часть15), 19.33.

За 9 месяцев 2013 года Управлением Роспотребнадзора по Республике Мордовия составлено 149 протоколов (т.е. 6% от общего количества) в отношении 3 юридических лиц (2%) в части контроля за требованиями технических регламентов, из них 60 протоколов составлено отделом санитарного надзора, 3 - отделом эпид. надзора, 36 - отделом ЗПП, 17 ТО Краснослободск, 15 ТО Чамзинка, 10 - ТО Ромоданово, 6 ТО Ковылкино, 2 ТО в МО Рузаевка. По Управлению в целом задействовано 5 составов по нарушениям в области технического регулирования 1, 2 части ст.14.43, ч.1 ст. 14.44, ст. 14.45, ч.15 ст. 19.5 КоАП РФ. Вызван для составления протокола правонарушитель по ч.1 ст.14.46 КоАП РФ.

По перечисленным составам вынесены судебные решения о назначении штрафов.

С 1 июля 2013года вступили в силу 7 Технических регламентов Таможенного союза:

Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств (постановление Правительства Российской Федерации от 10 июня 2013 года № 484)

Пищевая продукция в части ее маркировки (постановление Правительства Российской Федерации от 03 июня 2013 года №'4б8)

О безопасности низковольтного оборудования в отношении низковольтного оборудования, реализуемого исключительно для -личных, семейных, домашних и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности нужд потребителей (постановление Правительства Российской Федерации от 13 мая 2013 года № 407)

О безопасности машин и оборудования в отношении машин и оборудования, реализуемого исключительно для личных, семейных, домашних и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности нужд потребителей (постановление Правительства Российской Федерации от 13 мая 2013 года № 407)

О безопасности средств индивидуальной защиты (постановление Правительства Российской Федерации от 26 ноября 2012 года № 1223)

О безопасности упаковки (постановление Правительства Российской Федерации от 9 октября 2012 года № 1033)

О безопасности парфюмерно-косметической продукции (постановление Правительства Российской Федерации от 27 сентября 2012 года № 989)

О безопасности игрушек (постановление Правительства Российской Федерации от 11 сентября 2012 года № 917)

О безопасности продукции легкой промышленности (постановление Правительства Российской Федерации от 11 сентября 2012 года № 918)

О безопасности продукции, предназначенной для детей и подростков (постановление Правительства Российской Федерации от 11 сентября 2012 года №912).

Соответствующими постановлениями Правительства РФ Роспотребнадзор является уполномоченным органом РФ по обеспечению государственного контроля за соблюдением требований данных технических регламентов. О безопасности отдельных видов специализированной пищевой продукции, в том числе диетического лечебного и диетического профилактического питания (постановление Правительства Российской Федерации от 10 июня 2013 года № 485)

Задачу по контролю за соблюдением требований законодательства, в том числе технических регламентов, осуществляют в Управлении специалисты уполномоченные осуществлять надзор, которые несут общую ответственность за выполнение показателей административной деятельности.

Поскольку конкретный порядок, регламентирующий механизм организации проведения проверок за соблюдением требований технических регламентов Федеральным законом О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля №294-ФЗ от 26 декабря 2008 года в настоящее время не определён, государственный контроль (надзор) обеспечивается в рамках сформированных планов проведения проверок учётом некоторых особенностей, на которые обратил наше внимание своим информационным письмом от 19.07.2013г. №01/8235-13-32 Роспотребнадзор.

В частности: предмет проверки проводимой в рамках государственного санитарно-эпидемиологического надзора включает в себя надзор за соответствием продукции связанными с ней процессами (п.2 ч.1 ст. 44 Федерального закона №52-ФЗ от 30.03.1999г.), то в рамках федерального государственного надзора в области защиты прав потребителей только продукция (товары) на соответствие обязательным требованиям, обеспечивающим безопасность товаров для жизни и здоровья потребителей, предупреждение действий, вводящих потребителей в заблуждение и предотвращение причинения вреда имуществу потребителей.

Роспотребнадзором сделан акцент на то, что государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов в отношении продукции и связанных с ней процессов должен осуществляться исключительно на стадии обращения продукции (п.2 ст.33 Федерального закона №184), т.е в основном этот процесс связывая с движением продукции от изготовителя к конечному приобретателю ( в том числе потребителю).

По результатам проверки в случае выявления нарушений требований технических регламентов на основании положений Федерального закона №294-ФЗ от 26.12.2008г. и ст. ст. 34-39 Федерального закона №184 должностные лица Управлений Роспотребнадзораобязаны:

выдать предписание об устранении нарушений, привлечь нарушителя к административной ответственности (составить протокол об административном правонарушении), направить информацию о несоответствии продукции требованиям тех. регламентов (положения главы 7 Федерального закона №184) в том числе в адрес изготовителя (исполнителя, продавца, лица выполняющего функции иностранного изготовителя), а также информировать приобретателей, потребителей, через СМИ о несоответствии этой продукции требованиям тех. регламентов и об угрозе причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании данной продукции в течении 5 дней известить изготовителя продавца, лицо выполняющее функции иностранного изготовителя.

Должностные лица органа государственного контроля такжевправе:

- направить информацию о необходимости приостановления или прекращения действия сертификата соответствия в выдавший его орган по сертификации выдать предписаний о приостановлении или прекращения действия декларации о соответствии лицу, принявшему декларацию, и информировать об этом Росаккредитацию в случае невыполнения предписанияо разработке программымероприятий по предотвращению причинения вреда илине выполненияданнойпрограммыорган государственного контроля обращается в суд с иском о принудительном отзыве продукции (ст. 40 Федерального закона №184).

Предписание о выполнениипрограммымероприятий по предотвращению причинения вреда орган государственного контроля обязан выдать в десятидневный срок с момента выявления нарушений, оказывает содействие в её реализации и осуществляет контроль за её выполнением, а именно способствует распространению информации о сроках и порядке проведения мероприятий по предотвращению причинения вреда запрашивает у изготовителя и иных лиц документы, подтверждающие проведение мероприятий, указанных в данной программе проверяет соблюдение сроков указанных в программе, принимает решение в суд о принудительном отзыве продукции. За нарушение данного предписания, возможно возбудить дело об административном правонарушении по ч. 15 ст. 19.5, 19.33 КоАП РФ.

Остановимся на применении не которых составов за нарушение законодательства о техническом регулировании.

В сентябре месяце 2013г. применена ч. 15 статьи 19.5 КоАП РФотделом санитарного надзора к правонарушителям, в связи с не выполнением предписаний федерального органа уполномоченного на осуществление государственного контроля за соблюдением технических регламентов. Однако, за указанный период по составам связанным с нарушениями в области технического регулирования был составлено 149 протоколов.

Часть 15.ст. 19.5 КоАП РФ вступила в силу в январе 2012 года. Невыполнение изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), органом по сертификации или испытательной лабораторией (центром) в установленный срок законного решения, предписания федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов к продукции, в том числе к зданиям и сооружениям, либо к продукции (впервые выпускаемой в обращение продукции) и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации или утилизации.

Ответственность за нарушения предусмотрена виде административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Событие нарушения по ч.15. ст. 19.5 необходимо описывать аналогично ч.1 ст. 19.5 КоАП РФ. В протоколе об адм. правонарушениях ссылаться не только на санитарные правила и Правила продажи отдельных видов товаров и др. нормат. акты, но и в первую очередь на Федеральный закон О техническом регулировании от 27.12.2002 N 184-ФЗ и технические регламенты, которые указывали при составлении протокола по специальной статье - ч. 1 ст. 14.43.

Статья 19.33 КоАП РФ (протоколы не составлялись)

В соответствии состатьей 19.33Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях непредставление либо уклонение изготовителя, исполнителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя), продавца от представления образцов продукции,документов или сведений, необходимых для осуществления государственного контроля (надзора) в сфере технического регулирования, за исключением случаев, предусмотренныхстатьей 8.23,частью 2 статьи 13.4,статьями 13.8и14.37настоящего Кодекса влечет административную ответственность в виде административного штрафа

- на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей

- на юридических лиц - от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей.

Данное нарушение может быть установлено, как в ходе плановой проверки, так и в ходе внеплановой с целью государственного контроля и надзора за соблюдением требований технических регламентов (обязательных требований государственных стандартов) в сфере технического регулирования в соответствии со ст. 34, 37, 38, 39Федеральным закономот 27.12.2002 N 184-ФЗ О техническом регулировании.

Например: при проведении проверки выдано предписание об устранении нарушений, и составлен протокол по ч.1 ст. 14.43 и др. статьям. В предписании об устранении нарушений устанавливается срок о представлении информации об исполнении предписания в контролирующий орган. Предписание должно содержать чёткое указание, какие именно документы и сведения необходимо представить контролирующему органу в установленный срок. Кроме того, данный состав, возможно, применить и не по предписанию, если установлены будут факты, предусмотренные ст. 34, 37, 38, 39Федеральным закономот 27.12.2002 N 184-ФЗ О техническом регулировании. Не представление сведений можно проследить и по информации по производственному контролю (речь идёт о не предоставлении информации о не соответствии продукции требованиям технических регламентов). Эти сведения Управление может получить по результатам производственного контроля, если контроль осуществляется на тех. регламенты.

Также в случае, если должностным лицам необходимо произвести отбор проб продукции, а юридическое лицо или индивидуальный предприниматель отказывает в этом и данные обстоятельства не позволяют должностным лицам Управления провести проверку соответствия качества продукции, в связи с этим считается, что юридическое лицо либо индивидуальный предприниматель уклонились от предоставления образцов продукции необходимой для осуществления государственного контроля (надзора) в сфере технического регулирования.

В протоколе об административном правонарушении необходимо указывать, что Общество (др. юрид. лицо) уклоняется 02.03.2013г в ходе проведения внеплановой проверки от предоставления образцов продукции (какой именно) необходимой для осуществления государственного контроля (надзора) в сфере технического регулирования,чем нарушили требования пункта 5 статьи 12 и пункта 2 статьи 25 Федерального закона N 294-ФЗ О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля.

Данное нарушение следует квалифицировать постатье 19.33Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Рассмотрение дела об административных правонарушениях, предусмотренныхстатьей 19.33Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, рассматриваются судьями арбитражных судов, т.к. субъектом данного правонарушения в основном являются юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Пунктом 5 статьи 12Федерального закона N 294-ФЗ предусмотрено, что руководитель, иное должностное лицо или уполномоченный представитель юридического лица обязаны предоставить должностным лицам органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящим выездную проверку, возможность ознакомиться с документами, связанными с целями, задачами и предметом выездной проверки, в случае, если выездной проверке не предшествовало проведение документарной проверки.

В силупункта 2 статьи 25 Федерального закона N 294-ФЗ юридические лица, их руководители, иные должностные лица или уполномоченные представители юридических лиц, индивидуальные предприниматели, их уполномоченные представители, допустившие нарушение настоящего Федерального закона, необоснованно препятствующие проведению проверок, уклоняющиеся от проведения проверок и (или) не исполняющие в установленный срок предписаний органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля об устранении выявленных нарушений обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

За 9 месяцев 2013 года Управлением Роспотребнадзора по Республике Мордовия составлено 5 протоколов по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ.

(Действия, предусмотренные ч.1 ст. 14.43 КоАП РФ, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физ.или юр. лиц, гос. или муницип. имуществу, окр.среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровья граждан). Внеплановых проверок, где предметом является угроза причинения вреда жизни &hellipстановится всё меньше, так как их все необходимо согласовывать с прокуратурой. По 26.09.2013г. на согласование направлено было 74 распоряжения о проведении проверки с формулировкой цели: возникновение угрозы &hellip.. Но как отмечено ранее, составлено только 5 протоколов по ч. 2 ст. 14.43 и не одного по ч. 3 ст. 14.43 КоАП РФ (Повторное в течение года совершение адм.правонарушения предусмотренного ч.2 ст. 14.43). По этому необходимо обратить внимание на применение и применение должным образом при выявлении административных правонарушений предусмотренных ч. 2 ст. 14.43 и ч. 3 ст. 14.43 КоАП РФ.

Учитывая строгость санкции, предусмотренной ч. 2 ст. 14.43 КоАП для юридических лиц, в каждом конкретном случае территориальным органам Роспотребнадзора необходимо доказывать и обосновывать факт возникновения угрозы для жизни и здоровья граждан, как следствие нарушения субъектом обязательных требований. Даже если, на первый взгляд, такая угроза очевидна (т.е. экспертиза обязательна).

О соотношении административных правонарушений предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 14.43 и статьями 6.4, 6.5, 6.6 КоАП РФ.

Имеется достаточно много судебных актов имеющих прямо противоположные позиции соотношения административных правонарушений предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 14.43 и статьями 6.4, 6.5, 6.6 КоАП РФ. Роспотребнадзор довёл до территориальных Управлений разъяснения письмом от 29.04.2013 г. №01/5020-13-32 О судебной практике по делам об административных правонарушениях за 2012г первый квартал 2013год.

Одна позиция судов состоит в том, что несоблюдение санитарных правил предусматривающих, в том числе и требования к пищевой продукции, является нарушением законодательства в области обеспечения сан.эпид. благополучия и должно быть квалифицировано по ст.ст. 6.3, 6.4 или 6.6. КоАП РФ.

Однако, данное толкование закона противоречит толкованию ч.4 ст.1 №184-ФЗ О техническом регулировании. Кроме того, судами не принято во внимание положение п.7 ст.15 Федерального закона О санитарно-эпидемиологическом благополучии населении от 30.03.1999г. №52-ФЗ, в соответствии с которым к отношениям связанным с обеспечением безопасности пищевых продуктов, а также же материалов и изделий, контактирующих с пищевыми продуктами, применяются положения законодательства о техническом регулировании.

Ненужно забывать и о применении ч. 2 статьи 14.44(Недостоверное декларирование соответствия впервые выпускаемой в обращение продукции, относящейся к виду, типу продукции, в отношении которой предусмотрена обязательная сертификация, либо недостоверное декларирование такой продукциина основании собственных доказательствв случае, если отсутствуют или не могут быть применены документы в области стандартизации, в результате применения которых обеспечивается соблюдение требований технических регламентов) и ч. 3 статьи 14.44 КоАП РФ (Действия, предусмотренныечастями1и2настоящей статьи,повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшиеугрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений). По Управлению составлен 1 протокол по ч.1 ст. 14.44 КоАП РФ. Необходимо всегда рассматривать вопрос и угрозы причинения вреда (ч.3 ст. 14.44 КоАП РФ) после составления протокола по ч. 1 ст. 14.44 КоАП РФ.